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企业并购中的法律尽职调查 法律调查报告( 二 )

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二、进行尽职调查的目的
法律尽职调查的目的，首先在于发现风险，判断风险的性质、程度以及对并购活动的影响和后果；对买方和他们的融资者来说，并购本身存在着各种各样的风险，诸如，目标公司所在国可能出现的政治风险；目标公司过去财务帐册的准确性；购并以后目标公司的主要员工、供应商和顾客是否会继续留下来；相关资产是否具有目标公司赋予的相应价值；是否存在任何可能导致目标公司运营或财务运作分崩离析的任何义务 。从买方的角度来说，尽职调查就是风险管理 。其次，法律尽职调查可以使收购方掌握目标公司的主体资格、资产权属、债权债务等重大事项的法律状态；卖方通常会对这些风险和义务有很清楚的了解，而买方则没有 。因而，买方有必要通过实施尽职调查来补救买卖双方在信息获知上的不平衡 。一旦通过尽职调查明确了存在哪些风险和法律问题，买卖双方便可以就相关风险和义务应由哪方承担进行谈判，同时买方可以决定在何种条件下继续进行收购活动 。第三，法律尽职调查，还可以了解那些情况可能会给收购方带来责任、负担，以及是否可能予以消除和解决 。买方通过法律尽职调查，尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全部情况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实 。买方需要有一种安全感，他们需要知晓所得到的重要信息能否准确地反映目标公司的资产和债务情况 。总之，法律尽职调查的目的就在于使买方尽可能地发现有关他们要购买的股份或资产的全部情况，也就是那些能够帮他们决定是否继续进行并购程序的重要事实，补救买卖双方在信息获知上的不平衡，以及尽可能规避风险，实现并购利益最大化 。
三、法律尽职调查的程序
因项目的性质、规模、参与主体的数量及复杂程度等不同， 法律尽职调查程序可能会有所不同的 。其基本程序如下：1. 买方和买方指定的律师事务所签订“特聘专项合同”或法律顾问合同；2.买卖双方签署“意向书”；3. 由买方、买方的律师与卖方律师签署“保密协议”；4. 买卖双方签署“并购框架协议”；5. 买方律师起草“调查目录”， 卖方律师协助卖方准备资料；6. 买方律师将其准备好的调查目录经买方确认后发至卖方；7. 查收收到卖方资料后，做资料清单（目录-第一次）， 由双方代表签字；正本由买方保管；8. 买方律师按照合同约定安排律师进行所收资料的研究、起草第一次“尽职调查报告”；9. 如买方有要求， 可作一次初步调查结果的报告会；听取买方的意见；10.查收第二次资料，由双方代表签字；11.买方律师按照合同约定安排律师进行所收资料的研究、起草第二次“尽职调查报告”；可同时安排律师进行核证；安排面谈；12.总结报告 。
四、法律尽职调查的内容和法律尽职调查报告的撰写
(一）法律尽职调查的主要内容
在公司并购活动中，并购方一般都要根据被并购方的情况，结合本次并购活动的目的、方式等情况，制定相应的并购策略、并购程序 。在一项常规的公司并购活动中，就可能涉及包括公司法、合同法、证券法、土地法、税法、劳动法、保险法、环保法、产品质量法、知识产权法等几乎所有的和市场经济相关的法律、法规 。并且结合并购方式是公司兼并还是公司收购；在公司收购中是股权收购还是资产收购；被并购方是否是上市公司，是否有国有股权等情况，相应的并购策略、并购程序的差别都会很大 。
法律尽职调查一般需开展下面六大方面的工作：对目标公司合法性和发展过程的调查；对目标公司财务状况的法律调查；对目标公司或有负债的调查；对目标公司规章制度的调查；对目标公司现有人员状况的调查；对目标公司各种法律合同的调查 。上述六大方面工作的每一方面又都可以列出具体的调查细目和子细目 。目前的公司并购主要是以善意并购的形式出现，在并购双方相互配合的情况下，并购方可列出详细的、需被并购方提供的法律文件清单，并在被并购方移交时双方具体签收 。对目标公司合法性的调查主要是调查目标公司的主体资质是否合法，主要从两方面进行调查：一是其资格，即目标公司是否依法成立并合法存续；二是其是否具备从事营业执照所确立的特定行业或经营项目的特定资质，如建筑资质、房地产资质等 。对目标公司发展过程的调查，主要对目标公司的背景和目标公司所处行业的背景进行尽职调查 。对目标公司财务状况的调查主要是调查目标公司提供的财务报表等资料是否有“水份”，主要是核实目标公司的各项财产的权利是否有瑕疵，是否设定了各种担保，权利的行使是否有所限制等 。其次是审察目标公司的各项债权的实现是否有保障，是否会变成不良债权等 。对目标公司或有负债的调查主要是对目标公司未列示或列示不足的负债，予以调整 。目标公司的很多可能的负债在尽职调查时可能是不确定的，比如目标公司，或其任一子公司、董事或高层管理人员正在面临的或可能面临的重要诉讼、司法程序、政府调查等，目标公司是否有责任、责任的大小等，在进行尽职调查时可能都不确定，调查的目的就是尽量将它们定性、定量 。并且还应分析各种潜在的可能负债，通过一定方式尽量予以规避 。对目标公司规章制度的调查 。在目标公司的公司章程中一般包含有有关公司业务办理程序的信息，律师应注意章程的修订程序，公司股东、董事的权力，公司重大事项的表决、通过程序等相关信息 。以确信对本次收购交易而言，不存在程序上的障碍，或可通过一定的方式消除程序上的障碍，确保本次收购交易的合法、有效，避免今后争议的发生 。对目标公司人员状况的调查则主要是核实目标公司的人力资源配置是否科学、合理、合法 。目标公司的人员素质如何，目标公司是否对重要人员进行了相应的激励和约束，是否建立了的相应机制吸引并留住优秀人才 。还有目标公司与员工签订的一些劳动合同可能会对此次并购制成影响，甚至形成障碍，直接影响了并购目的的实现，这些都需要在尽职调查时充分注意到，并提出可行的解决方案 。以上各项调查都将涉及对目标公司各种法律合同的审查 。

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