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导言
截至目前 ， 全世界范围内200多个国家和地区COVID-19确诊病例已超过百万 。世界卫生组织(WHO)于2020年1月30日宣布新冠疫情构成国际公共卫生紧急事件(Public Health Emergency of International Concern) ， 即 “严重、突然、意外、具有跨国影响力” ， 并且“可能需要立即采取国际行动”的“不同寻常的事件” 。2020年3月11日 ， WHO宣布新冠疫情构成全球大流行(pandemic) 。2020年3月30日 ， Federica Paddeu, Kate Parlett, 在 Kluwer Arbitration上发表了一篇文章“COVID-19 and Investment Treaty Claim”对新冠疫情背景下的投资仲裁请求进行了有益的探讨 ， 为学习交流之目的 ， 环中投资仲裁团队就此进行了编译 。与此同时 ， 就题述问题 ， 环中投资仲裁团队亦提出了一些意见 ， 详述于环中评析项下 ， 愿见教于大方 。
新冠疫情下的投资仲裁请求
几乎每日 ， 全世界各国都在颁布实施各式各样的措施以防控减缓疫情传播 ， 许多国家甚至已经根据其国内法律宣布全国进入紧急状态 ， 各国所采取的措施包括保持社交距离(social distancing) ， 隔离治疗、自我隔离和旅行禁令(travel restrictions)等 ， 这些措施需耗费大量人力成本 ， 同时对经济亦造成了重大影响 。欧洲、意大利、法国和西班牙等国已实施全国封锁 ， 英国严格限制各项社会活动 。各行各业的许多企业面临倒闭 ， 在未来的几个月中 ， 预计会有更多的企业倒闭 。
未来 ， 各国可能会进一步采取措施 ， 并且宜早不宜晚 。已施行的经济措施 ， 例如暂停抵押贷款 ， 可能会对银行业造成重大影响 。随着经济放缓、工作岗位的减少 ， 能源公司可能会被要求降低消费价格或者干脆推迟收费 。包括外国投资者经营的企业在内的各行各业 ， 可能被迫停止交易和经营 ， 他们供应的产品亦很有可能被“征收或国有化” 。
在这种情况下 ， 东道国和外国投资者将会考虑他们在可适用的投资协定下的立场：东道国是否可就其针对COVID-19紧急事件而采取的措施免责 ， 或者该等措施将对投资者造成重大损失 ， 东道国应当提供赔偿？
如果针对COVID-19所采取的措施遭到境外投资者质疑 ， 则对于该措施是否可能违反投资协定项下的实施性条款 ， 将存在一个关建性问题 。国家可能有充分的理由主张其所采取的措施不违反公平公正待遇 ， 也不等同于间接征收 。如能证实该项措施与相关义务不符 ， 则需要解决的另一个问题是 ， 东道国对投资者可能提出的仲裁请求是否享有有效抗辩 。针对基于协定提出的仲裁请求 ， 东道国可从以下两方面主张抗辩：
1. 条约例外；
2. 国际习惯法项下的抗辩 。
条约例外
条约例外明确规定于双边投资协定项下 。如果条约例外被适用 ， 那么整个协定将不适用于有争议的措施 ， 这一切都取决于特定协定内容 。
在早期的投资协定中 ， 虽然包括采取“维持公共秩序所必需”措施的例外情形 ， 但鲜有特定的例外条款 。人们往往认为在“维护公共秩序”的范畴内采取措施以应对COVID-19是合理的 ， 尽管通常而言其将视具体情况而定 。
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