民法典|可排除法院强制执行的不动产物权权益( 二 ) 租赁合同

（2）依据合同的方式设定
设立居住权的，应当向登记机构申请居住权登记。居住权自登记时设立。
（3）在离婚判决中对未成年子女所设居住权，该居住权实际上属于法定物权，即照顾妇女儿童权益原则。
需要注意的是，居住权属于不动产物权，我国不动产物权采取登记设立主义，以上三种方式，不论是通过合同还是遗嘱设立居住权的，应当进行居住权登记，居住权自登记时设立。通过离婚判决取得的物权居住权，在司法实践中至今仍有不同意见，包括司法判决也不一致，目前倾向于不具有直接对抗强制执行的效力，因此，以上三种方式只是居住权的成立要件，只有经过登记，方才产生生效要件。
三、需要说明的其他问题
实践中还有一种常见的居住权，就是夫妻双方在离婚协议中约定，以一方名义申请的政府保障性住房归另一方居住的约定。该类约定分为两种：一种是经济适用房，另一种是直管公房。对于第一种，因经济适用房登记满5年可以上市交易，具备商品属性，离婚协议约定属于附条件的赠与，不违背法律强制性规定应为有效；
对政府直管公房因产权人为政府，承租人只有居住权而没有处分权，包括转租转借行为，所以这种约定是无效行为。但法院对涉婚姻身份关系中，倾向于保护妇女儿童权益原则下所处分财产约定的重视，又往往认可其效力。从物权居住权角度，夫妻离婚对公租房的约定，个人认为属于对经济困难一方的帮扶行为，不应具有物权变更效力，该帮扶行为视具体情形决定期限。另外，对直管公房的转租转借，未来变更承租人时或将留有无法解决的难题，给承租人的承租权造成破坏。

观点归纳
1.《民法典》规定的居住权主要存在于具有身份关系的家庭成员之间，具有身份关系家庭成员相关案例大多集中在离婚、分家析产继承领域，该类案件大多属隐私而不予公开，所以裁判文书公开网无法查到相关案例，设立居住权的本意是为了保障家庭成员的居住权益，与商品金融属性无关，因此大多都是无偿设立。
【民法典|可排除法院强制执行的不动产物权权益】2.居住权如果是有偿设立，与租赁合同相识，不被法律禁止，但失去本文所提居住权的意义。截至目前，还没有发现除家庭成员身份之外的、以合同方式、有偿设立的物权居住权相关案例。

民法典|可排除法院强制执行的不动产物权权益( 二 )

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